由“借腹生子”引发的关于人工生殖立法的几点思考 由“借腹生子”引发的关于人工生殖立法的几点思考 (武汉大学 法学院，湖北 武汉 430072) 摘 要 ：“代孕”是近年来 出现的一种新的生殖方式，它在给不孕不育者带来福音的 同时，也给了伦理和法律极大的挑 战。本文试对“借腹生子”引发 的身体权问题和关于亲子关系认定的问题做出分析 ，并提出几点关于人工生殖立法上的拙见 。 关键词 ：局部代孕；委托夫妻；代孕子女 ；身体权 ；亲子关系 曾经看到过这样一条代孕新闻：某市一年多未育的妇女出于做母亲强烈愿望 ，在征得丈夫同意的情况下，出价4万元向社会公开征集代孕妈妈 ，应征者达到300多人。该妇女对应征者进行面试以确定最佳人选进行“借腹生子”。读罢这则新闻，在感慨世间百态之余，不由引发我们这样 的思考：“借腹生子”合乎法理乎?合乎伦理乎? 现代医学的发展 ，辅助生殖技术的革命在满足人们种种愿望的同时也对法律及伦理有着极大的挑战。这则新闻里所说的“借腹生子”在 医学上称为局部代孕 ，是指妻因无法排卵且子宫有障碍而无法怀孕,经其夫之同意后将夫之精子以人工方法注入他女之体内 ,与他女之卵结合，并 由他女怀孕分娩该子女，分娩后委托夫妻双方为该孩子的父亲…。学说上将妻称作委托妻子，将夫称作委托丈夫 ，将他女称为代孕妈妈，将所生子女称为代孕子女。 在很长一段时间里“借腹生子”这种行为受到广泛的质 疑与否定。首先从代孕母亲的角度来看 ，她用 自己的身体为他人生儿育女无异于买卖婴儿 ，是一种把人的生命商品化,自贱人格的行为；从委托者的角度来看 ，其以支付一定“对 价”的方式使用他人身体，无异于把代孕母亲的身体视为生殖机器 ，更是对人格尊严的嘲讽。更有甚者对代母的饮食起居、生产、工作、学习、 社会生活 自由限制 过多 ，严重侵害 了妇女的人身自由权。其次 ，局部代孕问题在中国的血缘观影响下对 家庭关系的影响比较突出。 不孕夫妇采用局部代孕时 ，双方都是同意的。但一些妻子事后又在传统家庭伦理观念的影响下，对由他人卵子孕育的后代怨恨 ，可能会产生委托双方相互推诿不愿抚养代孕子女的情况。还有可能会引发这样 的伦理尴尬：代孕母亲的婚生子女与代孕子女日后如果相遇 ，相爱，结婚，由此造成的近亲结婚会给社会带来种种问题 。再则，很多人就如新闻中征集代孕母亲的不孕妇女那样 ，把局部代孕委托行为看作是私法上 当事人之 间的契约行为。委 托方可能会发生欺诈 ，胁迫代孕母生育婴儿的情况 ，这将侵害妇女自由权 ；代孕子女出生后，如果委托方以种种理由主张协议无效 ，或以主张撤消(如行为人对行为内容有重大误解或显失公平)和解除合同，这不仅将威胁到代孕子女的利益，而且在亲子关系认定上存在种种问题 。同时，也有一些人认为局部代孕这种现代生殖技术是具有一定积极意义的。 首先从医学的角度来说代孕技术可以帮助那些卵巢发育正常并有正常排卵，但因各种原因失去了子宫或子宫发育异常，或盆腔广泛粘连使得受孕后 无法生长而多次流产等疾病的患者。不育对男女双方都会产生无形的精神压力 ，而局部代孕有利于消 除不育者的痛苦和巩 固不育者的婚姻。传统弥补不育的方法一般是通过收养建立一个没有血缘关系的新 家庭 。然而，这不但不能完全填补收养者的心理要求 ，而且由于我国收养法对被收养人做了严格的限定 ，也使得建立收养关系在很 多时候有一定难度。而局部代孕由于其代孕子女与其委托丈夫之间的血缘关系，并且也 已经通过委托妻子的同意 ，可达到填补不育者的心理要求和巩固婚姻关系的双重目的。 与和本身与自己完全没有血缘关系 (直系血亲关系 )的收养子女相比，无论从当事人的主观意愿或是从客观实际来讲，人工代孕子女比收养子女更加接近自然生育。再则，参考西方一些国家的立法例，瑞典、荷兰、法国和德国允许代孕妈妈，美国由所在州决定。欧美 20世纪 70年代后有许多小孩以这 种方式出生。美国至 20世纪 20年代末有30多个代孕母亲中心 ，200多个孩子出生。我国台湾省曾经以卫生署行政命令对代孕技术加以禁止。1997年 6月台湾新署长上任后表示要参照国外经验研讨代孕母亲合法化的立法程序 ，并于1997年底在行政和立法院进行审议。香港生殖权利临时管理局曾在 1997年提交了有关代孕母亲 条例案．基本立场是禁止商业性代孕妈妈，允许非商业性有遗传关系的代孕妈妈，母子关系以怀孕关系为基础 ，契约不可以强制执行。至2001 年 ，英国 、我国台湾和香港地区允许非商业性有遗传关系的代孕妈妈。多数伦理学家也对代孕母 亲解决不孕夫妇痛苦的良好作用应给予肯定 ，在将来适当的时机希望能立法 。 针对 以上这些争论，笔者将 试从对代孕妈妈身体权的保护和代孕子女法律地位的认定这两个方面来探讨局部代孕这种现代生殖方式的可行性 ，以及对其在法律上的规制问题。